Delafståelse - skattefri virksomhedsomdannelse(Skat og moms)
18-02-2009 09:35
Af
Stefan Bjerregaard
I situationer, hvor ikke alle aktiver og passiver i virksomhedsordningen overføres til et selskab i forbindelse med en omdannelse, kan aktiernes eller anparternes anskaffelsessum alene nedsættes med en andel af indeståendet på konto for opsparet overskud ved udløbet af indkomståret forud for omdannelsesåret. Denne andel beregnes som forholdet mellem den del af kapitalafkastgrundlaget ved udløbet af indkomståret forud for omdannelsesåret, der kan henføres til den afståede virksomhed, og hele kapitalafkastgrundlaget ved udløbet af indkomståret forud for omdannelsesåret.
Landsskatteretten har i en ny sag taget stilling til, i hvilken rækkefølge opsparede overskud vedrørende forskellige indkomstår skal anvendes, når netop en andel af indestående på konto for opsparet overskud anvendes til nedsættelse af anskaffelsessummen for aktier i forbindelse med delvis skattefri virksomhedsomdannelse.
Den pågældende skatteyder drev indtil 2004 tre former for selvstændig virksomhed; en lægepraksis, udlejning af en ejendom og deltagelse i et I/S og anvendte virksomhedsordningen. Der blev derfor ført konto for opsparet overskud for de tre virksomheder. Der var ultimo 2003 opsparet overskud på i alt 2.092.321 kr., opgjort således (efter betaling af foreløbig skat):
Opsparet overskud med 50 % virksomhedsskat: 624.178 kr.
Opsparet overskud med 34 % virksomhedsskat: 717.589 kr.
Opsparet overskud med 32 % virksomhedsskat: 391.250 kr.
Opsparet overskud med 30 % virksomhedsskat: 359.303 kr.
I alt: 2.092.321 kr.
Kapitalafkastgrundlaget for de tre virksomheder udgjorde ultimo 2003 i alt 2.505.058 kr., opgjort således:
Lægepraksis: 1.723.759 kr.
Udlejningsejendom: 732.878 kr.
I/S: 48.421 kr.
I alt: 2.505.058 kr.
Klageren omdannede primo 2004 sin virksomhed som alment praktiserende læge efter lov om skattefri virksomhedsomdannelse.
Der kan herefter i henhold til reglerne i virksomhedsskatteloven forholdsmæssigt overføres 1.723.759 / 2.505.058 af det samlede opsparede overskud på 2.092.321 kr., svarende til 1.439.750 kr. til nedsættelse af den skattemæssige anskaffelsessum for anparterne i det nystiftede selskab.
Skatteankenævnet antog, at de ældste opsparede overskud skal anvendes først, og havde herefter anset følgende overskud som anvendt:
Overført overskud med 50 % virksomhedsskat: 624.178 kr.
Overført overskud med 34 % virksomhedsskat: 717.589 kr.
Overført overskud med 32 % virksomhedsskat: 97.983 kr.
Overført overskud med 30 % virksomhedsskat: 0 kr.
I alt: 1.439.750 kr.
Landsskatteretten fulgte imidlertid klagerens påstand om, at det overførte overskud skal bestå af en forholdsmæssig del af de opsparede overskud for de enkelte år:
Overført overskud med 50 % virksomhedsskat: 429.505 kr.
Overført overskud med 34 % virksomhedsskat: 493.781 kr.
Overført overskud med 32 % virksomhedsskat: 269.224 kr.
Overført overskud med 30 % virksomhedsskat: 247.240 kr.
I alt: 1.439.750 kr.
Landsskatteretten fandt, at der ikke i virksomhedsskatteloven var den fornødne hjemmel for at antage, at de tidligst opsparede overskud i sådanne situationer skal anses for anvendt først, men godkendte en forholdsmæssig fordeling. SKM 2009.82.LSR.
BDO mener
Det var Skatteankenævnets opfattelse, at den retsstilling der var beskrevet i Ligningsvejledningen for 2008 – hvoraf det fremgik – at de tidligst opsparede overskud skal anvendes først til nedsættelse af aktiernes anskaffelsessum – også måtte være gældende i tidligere år, ligesom det er den grundlæggende hovedregel, at det tidligst opsparede overskud skal overføres først. Skatteankenævnet henviser til bestemmelsen i virksomhedsskattelovens § 10, stk. 5, ”anses tidligst opsparede overskud som overført først”.
Vi er enige i, at begrebet overførsel ikke kan dække både den situation, hvor der er tale om hævning af tidligere opsparet overskud samt situationen i denne sag, hvor der er tale om modregning ved nedsættelse af anparternes anskaffelsessum. Dette ville i givet fald have krævet den fornødne hjemmel i loven eller i lovens forarbejder.
Landsskatterettens afgørelse følger i øvrigt principperne i kildeskattelovens § 33 C, hvoraf det udtrykkeligt er bestemt, at hvis der overdrages en del af en eller flere virksomheder, kan der overdrages en forholdsmæssig del af konto for opsparet overskud (i forhold til kapitalafkastgrundlaget). Det anføres her, at "Foreligger der flere konti for opsparet overskud, medregnes en forholdsmæssig del af hver af kontiene". SKM2009.82.LSR
Spørgsmål kan rettes til Stefan Bjerregaard, tlf. 96 26 39 59.
Til nyhedslisten